批判性解读《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释(三)》
作者：陈召利 www.law-god.com
【作者按】婚姻存续期间取得的财产，究竟是夫妻一方的个人财产，还是夫妻共同财产？这之所以发生争议，很大程度上在于2001 年修正后的《婚姻法》存在立法疏漏，未能明确婚姻存续期间夫妻共同财产的认定标准。虽然我国学理通说认为2001 年修正后的《婚姻法》依然实行法定婚后所得共有制,但是从我国现行司法解释可以看出，我国司法实务界关于夫妻法定共有财产制逐渐抛弃了婚后所得共有制理论而倾向于采信婚后劳动所得共有制理论。笔者也强烈建议修改《婚姻法》，采纳婚后劳动所得共同制理论，明确婚姻存续期间夫妻共同财产的认定标准，从而更加公平、合理地保护夫妻双方的合法权益。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释(三)》（以下简称《婚姻法解释（三）》）已于2011年7月4日由最高人民法院审判委员会第1525次会议通过，自2011年8月13日起施行。与《婚姻法》修改后于2001年12月24日、2003年12月25日先后出台的两个婚姻法司法解释相比，最高人民法院从2008年1月开始着手《婚姻法解释（三）》的起草和调研工作，于2010年11月15日至2010年12月15日在中国法院网和人民法院报上公布了《婚姻法解释（三）》的征求意见稿（以下简称《征求意见稿》），《婚姻法解释（三）》历时三年之久方才出台，可谓一波三折。
《婚姻法解释（三）》主要针对审判实践中亟需解决的一方婚前贷款所购不动产性质的认定、父母为子女结婚买房、结婚登记瑕疵处理、一方个人财产在婚后的收益、不动产善意取得、亲子关系鉴定、无行为能力人离婚等问题作出解释，无论是征求意见阶段，还是解释公布后，许多规定引起社会各界的广泛关注和热烈讨论，也产生不少争议。
争议一：夫妻一方婚前签订不动产买卖合同，以个人财产支付首付款并在银行贷款，婚后用夫妻共同财产还贷，婚后（如果是婚前呢？）不动产登记于首付款支付方名下的，属于一方个人财产还是夫妻共同财产？
【现行规定】
《婚姻法解释（三）》第十条 夫妻一方婚前签订不动产买卖合同，以个人财产支付首付款并在银行贷款，婚后用夫妻共同财产还贷，不动产登记于首付款支付方名下的，离婚时该不动产由双方协议处理。
依前款规定不能达成协议的，人民法院可以判决该不动产归产权登记一方，尚未归还的贷款为产权登记一方的个人债务。双方婚后共同还贷支付的款项及其相对应财产增值部分，离婚时应根据婚姻法第三十九条第一款规定的原则，由产权登记一方对另一方进行补偿。
【律师解析】
《婚姻法解释（三）》删除《征求意见稿》第十一条关于“离婚时可将该不动产认定为不动产权利人的个人财产”的明确规定，最高人民法院认为，对于一方婚前签订买卖合同支付首付款并在银行贷款、婚后夫妻共同还贷这类房产，完全认定为夫妻共同财产或者一方的个人财产都不太公平，该房产实际是婚前个人财产（婚前个人支付首付及还贷部分）与婚后共同财产（婚后双方共同还贷部分）的混合体，离婚时处理的主导原则应当是既要保护个人婚前财产的权益，也要公平分割婚后共同共有部分的财产权益，同时还不能损害债权人银行的利益。如果仅仅机械地按照房屋产权证书取得的时间作为划分按揭房屋属于婚前个人财产或婚后夫妻共同财产的标准，则可能出现对一方显失公平的情况。
笔者不同意最高人民法院的上述观点，房屋权属的认定必须遵守我国现行法律规定。
学理通说认为，夫妻共同财产制，因共有的范围不同，可分为多种形式：
（一） 一般共同制，即无论夫妻婚前还是婚后所得财产，也无论是动产还是不动产，一律属于夫妻共有，但法律另有规定的除外。
（二） 婚后所得共同制，即夫妻婚后所得的一切财产均为夫妻共同所有。
（三） 婚前动产及婚后所得共同制，即夫妻婚前的动产及婚后所得为双方共同所有。
（四） 婚后劳动所得共同制，即夫妻婚后的劳动、经营所得的财产为双方共同财产，非劳动所得的财产如继承、受赠所得等，则归各自所有。
根据1980年《婚姻法》第十三条“夫妻在婚姻关系存续期间所得的财产，归夫妻共同所有，双方另有约定的除外。”的规定，我国法定夫妻共同财产制为婚后所得共有制。但是，根据２００１年４月２８日第九届全国人民代表大会常务委员会第二十一次会议《关于修改〈中华人民共和国婚姻法〉的决定》，1980年《婚姻法》第十三条的规定被修改了，2001 年修正后的《婚姻法》第十七条、第十八条都采取了列举的方式，对夫妻共同财产和夫妻个人财产分别划定了范围，这种做法虽然从立法意图上是想让夫妻的共同财产和个人财产的范围更加清楚，但在逻辑上却很难周延，两条中的两个“其他”使共同财产和个人财产的范围更加模糊，甚至难以辨别。但是，学理通说认为2001 年修正后的《婚姻法》的法定夫妻共同财产制依然为婚后所得共有制，即夫妻婚后所得的一切财产均为夫妻共同所有。依此而论，最高人民法院所谓的“如果仅仅机械地按照房屋产权证书取得的时间作为划分按揭房屋属于婚前个人财产或婚后夫妻共同财产的标准，则可能出现对一方显失公平的情况。”的说法明显与《婚姻法》第八条、第十七条、第十八条和《物权法》第九条的规定冲突，只要是婚后登记取得所有权的房产，没有另行约定的话，均应为夫妻共同财产。解决这一矛盾，可以通过夫妻约定财产制、先办理房产登记再办理婚姻登记等方式予以解决，当然，也可以通过正当程序修改现行法律规定来解决，笔者认为采取婚后劳动所得共同制更公平。但是，为了实现所谓“公平”，突破现有法律规定，实在有损司法权威。
退一步来说，如果房产升值了，离婚时要补偿另一方相应财产的增值部分。但是，如果房产贬值了，是否也要另一方分担相应财产的贬值部分？
此外，《婚姻法解释（三）》第十条的规定也存在一些歧义，不动产登记于首付款支付方名下的时间是否仅限于婚后，还是婚前也同样适用？笔者认为，无论婚前，还是婚后，均可以适用第十条的规定，相同情况相同处理。
总的来说，《婚姻法解释（三）》第十条的规定对于不动产登记一方更有利。因此，笔者建议，如婚前共同购买不动产，最好以双方的名义签订不动产买卖合同并登记在夫妻双方名下；夫妻一方婚前签订不动产买卖合同，婚后用夫妻共同财产还贷，不动产登记于首付款支付方名下的，另一方如希望切实保障自己的权益，可以通过房屋所有权证增名方式实现——即到当地的房屋登记机构将房屋由夫妻一方变更登记为夫妻双方。需要注意的是：
1、 抵押房屋往往无法办理增名登记，除非抵押权人同意或者提前还清贷款，实践中银行一般不出具同意证明；
2、 将房屋登记由夫妻一方变更为夫妻双方，无需缴纳契税，无论该房屋为夫妻一方个人财产，还是双方共同财产。
争议二：夫妻一方个人财产在婚后产生的收益，属于个人所有，还是夫妻共同所有？
【现行规定】
《婚姻法解释（三）》第五条 夫妻一方个人财产在婚后产生的收益，除孳息和自然增值外，应认定为夫妻共同财产。
【律师解析】
最高人民法院认为，一般来讲，夫妻一方财产在婚后的收益主要包括孳息、投资经营收益及自然增值，婚姻法本身规定了婚姻关系存续期间所得的生产、经营收益及知识产权收益，归夫妻共同所有，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》（以下简称《婚姻法司法解释（二）》）第十一条明确规定一方以个人财产投资所得的收益为夫妻共同财产，但孳息和自然增值这两种情形在法律上和司法解释层面仍然是空白。
夫妻一方财产在婚后的收益的归属之所以发生争议，其根本原因在于立法疏漏，2001 年修正后的《婚姻法》未能明确夫妻共同财产的认定标准。如确如学理通说所述，2001 年修正后的《婚姻法》依然实行法定婚后所得共有制，即夫妻婚后所得的一切财产均为夫妻共同所有。那么，夫妻一方个人财产在婚后产生的收益，无论是投资经营收益，还是孳息，均应当属于夫妻共同财产。所谓的“自然增值”，根本不是法律术语，在财产转让前也不存在法律意义上的收益，根本没有必要予以规定。
此外，夫妻一方个人财产在婚后的转让所得是否属于收益，是否属于夫妻共同财产？如果夫妻一方个人财产，婚后升值变现，再用于购房，再变现，如何认定？
争议三：婚姻关系存续期间，夫妻可以分割共同财产吗？
【现行规定】
《婚姻法解释（三）》第四条 婚姻关系存续期间，夫妻一方请求分割共同财产的，人民法院不予支持，但有下列重大理由且不损害债权人利益的除外：
(一)一方有隐藏、转移、变卖、毁损、挥霍夫妻共同财产或者伪造夫妻共同债务等严重损害夫妻共同财产利益行为的；
(二)一方负有法定扶养义务的人患重大疾病需要医治，另一方不同意支付相关医疗费用的。
【律师解析】
一方能否在不解除婚姻关系的情况下主张对夫妻共同财产进行分割，审判实践中存在较大争议。一种观点认为，夫妻共同财产这种共有关系是最典型的共同共有关系，共同共有人在共有关系存续期间，一般不得请求分割共同财产，只要共有关系存在，共有人对共有财产就无法划分各自的份额，无法确定哪个部分属于哪个共有人所有。只有在共有关系终止，共有财产分割以后，才能确定各共有人的份额。因此，在婚姻关系存续期间，一方请求分割夫妻共同财产的，人民法院不应受理；还有一种观点认为，在某些情形下，法律应当提供夫妻一方在婚姻关系存续期间保护自己财产权利的救济途径。最高人民法院采纳了后一种意见。
笔者认为，根据2001 年修正后的《婚姻法》的规定，夫妻可以约定婚姻关系存续期间所得的财产，可以约定为各自所有、共同所有（共同共有与按份共有），因此夫妻财产并不必然为共同共有，也可以是各自所有或者按份共有（参阅《婚姻法解释（三）》第七条）。夫妻是否可以分割共同财产应遵循《物权法》第九十九条的规定，“共有人约定不得分割共有的不动产或者动产，以维持共有关系的，应当按照约定，但共有人有重大理由需要分割的，可以请求分割；没有约定或者约定不明确的，按份共有人可以随时请求分割，共同共有人在共有的基础丧失或者有重大理由需要分割时可以请求分割。因分割对其他共有人造成损害的，应当给予赔偿。”。将“夫妻关系”下的财产关系想当然理解为“共同共有关系”的观念应予以涤除。此外，将婚姻关系存续期间夫妻一方请求分割共同财产情形仅限于两种，过于狭隘。
争议四：婚后父母出资为子女买房，属于出资人子女一方所有，还是夫妻共同所有？
【现行规定】
《婚姻法解释（三）》第七条 婚后由一方父母出资为子女购买的不动产，产权登记在出资人子女名下的，可按照婚姻法第十八条第(三)项的规定，视为只对自己子女一方的赠与，该不动产应认定为夫妻一方的个人财产。
由双方父母出资购买的不动产，产权登记在一方子女名下的，该不动产可认定为双方按照各自父母的出资份额按份共有，但当事人另有约定的除外。
【律师解析】
2001 年修正后的《婚姻法》第十八条第(三)项的规定，遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产，为夫妻一方的财产。《婚姻法司法解释（二）》第二十二条第二款规定，当事人结婚后，父母为双方购置房屋出资的，该出资应当认定为对夫妻双方的赠与，但父母明确表示赠与一方的除外。《婚姻法解释（三）》第七条第一款规定对此作了进一步细化，最高人民法院从我国的实际出发，将“产权登记主体”与“明确表示赠与一方”进行链接，可以使父母出资购房真实意图的判断依据客观化，便于司法认定及统一裁量尺度，也有利于均衡保护结婚的双方及其父母的权益，相对来说也比较公平。
值得注意的是，《婚姻法解释（三）》第七条第二款创造性地规定了夫妻按份共有的情形。然而，这一规定可能与我国《物权法》第一百零三条的规定存在冲突，“共有人对共有的不动产或者动产没有约定为按份共有或者共同共有，或者约定不明确的，除共有人具有家庭关系等外，视为按份共有。”我国法律仅规定当事人约定的除外情形，并未规定法律可以另行规定共有关系，而且按份共有是否一定比共同共有更公平，有助于家庭和谐，不得而知。
此外，《婚姻法解释（三）》第七条是否仅适用于父母全额出资购房的情况？如果父母仅部分出资，应当如何处理？
当然，上述争议仅发生在产权登记在一方子女名下的情况，如果登记在夫妻双方名下，则为夫妻共同所有，不存在任何争议。
争议五：夫妻一方无权处分共有房屋，如何适用善意取得？
浙江省发展和改革委员会关于印发《浙江省信用服务机构管理暂行办法》的通知
浙江省发展和改革委员会
关于印发《浙江省信用服务机构管理暂行办法》的通知
各市、县信用办、发改委（局），省内各信用服务机构：
《浙江省信用服务机构管理办法》已列入省政府立法计划，为及时规范和培育信用服务机构，促进我省信用服务行业的健康发展，省信用办、省发改委制定了《浙江省信用服务机构管理暂行办法》在省内试行。现将《办法》印发，请遵照执行。
二○○七年八月二十一日
浙江省信用服务机构管理暂行办法
第一章 总则
第一条 为规范和培育信用服务机构，促进信用服务行业的健康发展，根据《国务院办公厅关于社会信用体系建设的若干意见》、《浙江省企业信用信息征集和发布管理办法》和有关法律、法规的规定，结合本省实际，制定本办法。
第二条 在本省行政区域内开展业务的信用服务机构及其从业人员，适用本办法。
第三条 本办法所称的信用服务机构，是指依照《公司法》等有关法律法规，经国家有关登记管理机关批准设立，主要从事信用调查和评估、资信评级、信用管理咨询、信用培训、商账管理以及其他信用服务业务的中介机构。
第四条 信用服务机构开展业务，应坚持中立、公正、客观及诚实守信原则，依法保守个人隐私、企业商业秘密和国家秘密，切实维护个人、企业合法权益、社会公共利益和国家利益。
县级以上人民政府信用管理部门应当将信用服务业的发展纳入国民经济和社会发展规划，加强对信用服务机构的培育、扶持和监管。
第五条 信用服务机构应按照本办法的规定向省发展改革行政主管部门（省“信用浙江”建设领导小组办公室）进行备案。
第二章 信用信息的采集和保存
第六条 信用服务机构应合法地采集信用信息，不得以骗取、窃取、贿赂、利诱、胁迫、利用计算机网络侵入或者其他不正当手段采集信用信息。
信用服务机构在符合国家有关规定的前提下，可通过以下渠道采集信用信息：
（一）向省信用信息发布查询机构查询信用信息；
（二）向被征信主体采集信用信息；
（三）向拥有被征信主体信用记录的商业机构等组织或个人采集信用信息；
（四）向掌握信用信息的公共媒介、数据处理机构、社会团体及其他行业组织等机构采集信用信息；
（五）法律、法规允许的其他采集方式。
第七条 信用服务机构禁止采集以下信息：
（一）个人的民族、种族、家庭出身、宗教信仰、政治归属、身体形态、基因、指纹、血型、疾病和病史等可能使被征信主体受到歧视的信息；
（二）法律、法规规定的需被征信主体同意才能采集的信用信息而未经被征信主体同意；
（三）法律、法规规定的需保密或禁止采集的其他信息。
第八条 鼓励信用服务机构运用信息化手段建立商业信用信息数据库。数据库的建设和管理应符合国家的有关标准、规定。
第九条 信用服务机构应按照有关信息安全管理规定，建立严格、科学的信用信息档案管理制度、保密措施和安全防范措施，防止信息丢失和泄露，保证信用信息的安全。
第三章 信用信息的加工和使用
第十条 信用服务机构应制定科学、合理的信用服务和产品操作规程、加工方法、标准等制度，并在日常工作中严格遵守。
第十一条 信用服务机构在信用信息采集和加工活动中不得篡改、伪造信用信息数据。
第十二条 信用服务机构提供的信用服务和产品，仅作为使用人决策参考，另有约定的除外。
第十三条 信用服务机构及其从业人员在开展业务时，对个人隐私、商业秘密和国家秘密负有保密义务。
除下列情形外，信用服务机构不得向被征信主体以外的其他单位或者个人披露信用信息、提供信用产品：
（一）已征得被征信主体许可或授权；
（二）行政主管部门或管理机构依法履行行政监管职责，需要提供信用服务和产品；
（三）公安、检察、法院等单位依法进行调查；
（四）与被征信主体达成信贷、赊销、租赁、保险、担保、就业等业务意向，确需了解被征信主体的信用状况，且不违反法律、法规规定；
（五）有对被征信主体进行商账催收等业务意向，且能提供相关证明材料、不违反法律、法规规定；
（六）法律、法规规定的其他情形。
第十四条 信用服务机构或从业人员在开展信用服务业务时，与委托人或业务相对人有业务利益冲突或可能影响信用服务活动公正性等利害关系，信用服务机构不得承接该项信用服务业务，从业人员应回避。
第十五条 企业的负面信用信息使用和披露的期限最长为五年，个人的负面信用信息使用和披露的期限最长为七年。法律、法规、规章另有规定的，从其规定。
第十六条 信用服务机构应做好从业记录，并长期保存。从业记录应记载和留存下列内容：
（一）委托事项、委托人的具体要求；
（二）签订的合同文本、收取的费用及支付方式；
（三）履行合同应当遵守的业务规范等有关要求；
（四）提供的信用服务和产品文本及使用情况；
（五）委托事项履行情况，包括委托事项的接受、完成过程、终结手续的办理等。
第十七条 信用服务机构及其从业人员在开展信用服务业务时，不得从事下列行为：
（一）违反工作规范、从业守则，故意提供虚假信息、资料，出具虚假评估报告、证明文件及其他信用服务产品；
（二）索取合同约定以外的酬金或其他财物，或者利用从业便利谋取其他不正当利益；
（三）采取欺诈、胁迫、贿赂、串通等非法手段，损害委托人或他人利益；
（四）进行虚假广告或宣传，以回扣等不正当竞争手段承揽业务；
（五）强行或变相强行推销产品、提供服务；
（六）对客户实行歧视性待遇；
（七）从业人员同时在两个或者两个以上的同行业信用服务机构从业；
（八）从业人员以个人名义承揽业务，或擅自转让业务；
（九）法律、法规、规章及行业规范禁止的其他行为。
第四章 监督管理和行业发展
第十八条 依法新设立的信用服务机构，应在办理完成登记注册手续后1个月内到省发展改革行政主管部门（省“信用浙江”建设领导小组办公室）办理备案手续。现已登记注册的信用服务机构，应在本办法颁布实施后1个月内办理备案手续。
第十九条 信用服务机构应具备下列条件：
（一）有开展业务相适应的注册资本金；
（二）有符合任职资格条件的高级管理人员和具备数据采集、分析、加工及提供信用服务和产品所需等能力的专业人员；
（三）有严格、科学的信用信息档案管理制度、保密措施和安全防范措施，具备开展业务相适应的基本设施；
（四）有健全的组织机构、从业规则和内部管理制度。
第二十条 备案的信用服务机构应提供下列材料：
（一）信用服务机构备案表；
（二）工商营业执照、组织机构代码证、税务登记证复印件及公司章程，并加盖机构印章；
（三）法定代表人及其高级管理人员情况；
（四）信用服务规程、技术标准、从业守则、信息保密制度、信用数据库情况和信用产品样本等材料。
前款备案内容发生变更时，应自变更之日起1个月内，到省发展改革行政主管部门（省“信用浙江”建设领导小组办公室）重新办理备案手续。
第二十一条 经备案的信用服务机构，由省发展改革行政主管部门（省“信用浙江”建设领导小组办公室）发给信用服务机构备案证书。
第二十二条 已备案的信用服务机构发生注销或不再从事信用服务业务等情况时，其信用信息数据库应在省发展改革行政主管部门（省“信用浙江”建设领导小组办公室）的监管下妥善处置，确保信息安全。
第二十三条 省发展改革行政主管部门（省“信用浙江”建设领导小组办公室）及时分析信用服务机构发展现状，制定信用服务行业发展规划，引导和扶持信用服务机构的发展。
鼓励和支持各级行政主管部门或管理机构在有关的资质认定、年检年审、招标投标、政府采购、政府投资、项目审批、政府贴息等活动中使用信用服务和产品。
鼓励和支持金融机构、企业、个人在信贷、担保、贸易等活动中使用信用服务和产品。信用服务机构要积极创新信用服务和产品，满足市场的需求。
第二十四条 省发展改革行政主管部门（省“信用浙江”建设领导小组办公室）对备案的信用服务机构建立专门的信用档案，进行分类管理，并在“信用浙江”网等政府网站或新闻媒体上公告信用服务机构名单、公开披露监管信息。
第二十五条 省发展改革行政主管部门（省“信用浙江”建设领导小组办公室）根据监管评价结果，积极培育和扶持一批遵守市场规则、公信力强的信用服务机构。
第二十六条 信用服务机构可依照相关规定发起建立行业组织，制定行业规范，提供业务指导和服务，实行行业自律。
第二十七条 被征信主体、合法用户及其他相关主体认为信用服务机构披露的信用信息或提供的信用服务和产品有差错的，可向信用服务机构提出书面异议。信用服务机构应自收到书面异议之日起1个月内核实相关信息，对处于异议处理期的信用信息予以标注，并按下列情形对异议信息予以处理，处理结果及时书面告知异议人和相关主体。
（一）异议信息经核实确有错误或有必要更正的，信用服务机构应及时予以更正，并按有关规定予以公告。
（二）异议信息经核实无误或无须更正的，信用服务机构对异议信息不作修改；若异议者为被征信主体且仍持有异议的，信用服务机构应标注被征信主体的异议和相应理由；
（三）异议信息无法核实的，信用服务机构可对异议信息不作修改；若异议者为被征信主体且仍持有异议的，信用服务机构可根据被征信主体的要求对异议信息进行被动更正，并标注更正原因。
第二十八条 单位和个人可通过书面、电话或者网络等形式向省发展改革行政主管部门（省“信用浙江”建设领导小组办公室）投诉或举报信用服务机构的不规范经营及其他违法行为。省发展改革行政主管部门（省“信用浙江”建设领导小组办公室）应自受理之日起1个月内予以核实和处理，并将处理结果及时告知投诉或举报人。
投诉或举报属实的，由省信用信息发布查询机构将处理结果记入该信用服务机构信用档案；投诉或举报情况不属实且属诬告性质的，投诉或举报人应承担相应的法律责任，并由省信用信息发布查询机构将诬告的事实记入其信用档案。
第五章 附则
第二十九条 省发展改革行政主管部门（省“信用浙江”建设领导小组办公室）在“信用浙江”网等政府网站上公布备案要求和说明。
第三十条 本办法自颁布之日起施行。
